ДОСЬЕ БИЗНЕСа:

Сергей Чорный,

партнер юридической компании Baker&McKenzie

Родился: 19 января 1965 г. в г.Киеве.

Образование: Институт международных отношений Киевского государственного университета им.Т.Г.Шевченко (1987 г.), Институт государства и права им.Корецкого НАН Украины (кандидат юридических наук, 1992 г.), Международный институт прав человека в Страсбурге (1992 г.), Эссекский университет (Великобритания, степень LL.M., 1994 г.)

Карьера: 1993 г. - юрист киевского офиса Baker&McKenzie; 1999 г. - партнер киевского офиса Baker&McKenzie.

Семейное положение: женат, воспитывает сына и дочь.

Хобби: художественная фотография.

О перспективах секьюритизации в Украине

- Чем вызван интерес украинских банков к секьюритизации?

- Не секрет, что все банки заинтересованы в получении "дешевого" финансирования, диверсификации его источников, перераспределении рисков и увеличении собственной ликвидности. Именно секьюритизация кредитных и других активов банка сможет стать надежным механизмом в достижении этой цели. Кроме того, секьюритизация - это механизм управления балансом банка, а также способ улучшения нормативов адекватности капитала и уменьшения объема средств, подлежащих резервированию.

- Почему раньше банки не секьюритизировали активы?

- Для секьюритизации банк должен создать значительные и, самое главное, качественные активы. В противном случае сделка будет либо невозможной, либо попросту нецелесообразной. Такие активы были созданы некоторыми украинскими банками только год - два назад. Кроме того, в последнее время произошли позитивные изменения в законодательной базе - упомяну новый Гражданский кодекс, законы "Об ипотеке" и "Об ипотечном кредитовании, операциях с консолидированным ипотечным долгом и ипотечных сертификатах", которые действуют с 1 января этого года. Поэтому вполне естественно задуматься о секьюритизации именно сегодня.

- Какими активами должна обладать компания, чтобы провести секьюритизацию?

- По оценкам экспертов, международную секьюритизацию можно провести в том случае, если банк создал портфель качественных однородных активов на $150 млн. Хотя для пилотного проекта (первого. - Ред.) может быть достаточно и $100 млн.

- Украинские банки, по - вашему, готовы секьюритизировать активы?

- В Украине сейчас существует ряд банков, в принципе, готовых к секьюритизации. Вообще - то, это предмет для анализа рейтинговых агентств и лид - менеджеров (организаторов) проекта.

- Секьюритизировать активы будут только банки или об этом могут думать и промышленные компании?

- Нет, не только банки. Скорее всего, в ближайшие пару лет секьюритизировать свои активы будут лизинговые компании и телекоммуникационные операторы.

- Какие активы можно секьюритизировать в Украине?

- Секьюритизировать можно любые однородные права требования банка к его должникам. Это могут быть, например, ипотечные кредиты, автокредиты, а также кредиты, предоставляемые малому бизнесу. Вполне реально, что объектом секьюритизации станут межбанковские платежи (так называемые "МТ - 100", "МТ - 200").

- Когда, по - вашему, мы станем свидетелями первой сделки по секьюритизации?

- Думаю, первая сделка секьюритизации в Украине будет осуществлена в этом или следующем году.

- В Украине уже были операции, подобные секьюритизации?

- Напомню, что у нас действует Закон "Об ипотечном кредитовании, операциях с консолидированным ипотечным долгом и ипотечных сертификатах". В нем, по сути, предусмотрена возможность осуществления так называемой "внутренней" секьюритизации, т.е. без привлечения активов иностранного покупателя - эмитента ценных бумаг. Насколько мне известно, пока огромного интереса к такой секьюритизации не возникает...

- Почему?

- Невелико количество местных инвесторов, готовых вкладывать деньги в соответствующие ценные бумаги.

- Может ли Нацбанк как - то способствовать скорейшему процессу секьюритизации?

- Нацбанк заинтересован в секьюритизации, и, похоже, довольно серьезно. Это и неудивительно: ожидается, что вследствие секьюритизации существенно снизятся кредитные ставки. Национальный банк уже публично заявил, что готов принять участие в разработке нормативных актов по вопросам секьюритизации.

- Вы сможете описать модель секьюритизации, которая наиболее приемлема для Украины?

- Предполагаю, что в Украине она будет происходить примерно так. Сначала украинский банк создаст пул однородных банковских активов. Потом эти активы будут проданы специальной компании (SPV). Под залог SPV выпустит и разместит на международных рынках капитала ценные бумаги. Скорее всего, после продажи активов украинский банк продолжит ими управлять.

На мой взгляд, очень интересный вид секьюритизации - так называемая "синтетическая" секьюритизация, при которой не происходит отчуждение активов, а между банком - оригинатором (банк, активы которого секьюритизируются. - Ред.) и иностранной компанией заключается сделка, позволяющая передать компании кредитные риски по активам посред - ством использования так называемых "дефолтных свопов" или подобных деривативных инструментов.

О юридических тонкостях оформления секьюритизации

- Готова ли законодательная база для проведения секьюритизации?

- Это ключевой вопрос, от которого зависит, быть или не быть секьюритизации в Украине. Если сейчас мы сможем доказать инвесторам, что украинское законодательство позволяет осуществлять так называемую true sale (чистую продажу) кредитных активов, секьюритизации в Украине быть. В принципе, в нашей стране уже сейчас возможно юридически правильно оформить такую сделку.В украинском законодательстве есть целый ряд скользких моментов, которые в той или иной мере усложняют сделку секьюритизации. Так, например, существует неясность относительно возможности отчуждения иностранному покупателю активов, которые будут созданы банком в будущем. Вряд ли инвестор согласится каждый раз при заключении банком нового кредитного договора подписывать дополнительные соглашения к договору купли - продажи активов. Возможность такого отчуждения в украинском законодательстве прописана пока только для факторинга. А валютное регулирование - вообще камень преткновения в Украине.

- И с какими трудностями валютного регулирования могут столкнуться банки, которые будут секьюритизировать активы?

- Как правило, после продажи активов новый собственник поручает банку - продавцу управлять такими активами. То есть получать платежи по кредитам и аккумулировать их на своих счетах. И если такие кредиты были выданы в гривне, при передаче денежных средств иностранному инвестору возникнут вопросы конвертации гривни в иностранную валюту (получения валютной лицензии в НБУ. - Ред.). Кроме этого, в соответствии с требованиями Декрета "О системе валютного регулирования и валютного контроля" для перечисления иностранной валюты за границу в адрес собственника активов банку придется получать индивидуальную лицензию НБУ.

О рисках участников секьюритизации

- Увеличивается ли количество дополнительных рисков для банка и иностранного инвестора при секьюритизации или эта операция абсолютно безопасна для всех участников схемы?

- Абсолютно безопасных схем финансирования, как известно, не существует. Риски есть и при реализации схемы секьюритизации. Однако, как правило, в этом случае инвесторов намного меньше беспокоят кредитные риски оригинатора актива - банка, создавшего и продавшего актив. Главный риск секьюритизации в том, что договор купли - продажи активов может быть признан недействительным.

- А что может послужить основанием для признания договора недействительным?

- Основанием для этого может быть запрет на отчуждение проданного актива. Такой запрет может, например, "затеряться" непосредственно в кредитных договорах, которыми оформлен актив.

- Чтобы это проверить, придется пересмотреть миллионы кредитных договоров:

- Скорее всего, это будет делаться выборочно, поскольку банковские договоры в большинстве своем стандартизированы. Кроме того, велик риск признания договора недействительным или отказа от его исполнения в случае возбуждения дела о банкротстве банка. Наше законодательство позволяет сделать это даже тогда, когда сделка полностью отвечает всем нормам и требованиям закона, однако рассматривается судом в процессе банкротства как предоставляющая покупателю активов льготы по сравнению с другими кредиторами.

- При рисках банкротства иностранные инвесторы все же готовы работать с украинскими банками?

- На самом деле, ничего чрезвычайного в этих рисках нет. Главные отличия украинских юридических рисков от рисков по таким сделкам в других европейских государствах - сложности, связанные с валютным регулированием, отсутствие специального законодательства о секьюритизации, недостаточная четкость (качество) имеющегося гражданского законодательства, а также непредсказуемость украинских судов. Поскольку обо всех рисках будет заявлено в проспекте эмиссии, иностранные инвесторы будут идти на них осознанно.

- А если все - таки сделки по секьюритизации будут признаны недействительными, какими могут быть последствия?

- Недействительность сделки влечет за собой двустороннюю реституцию. То есть украинский банк должен получить обратно активы и вернуть полученные средства банку - инвестору. Однако если банк будет находиться в процессе банкротства, инвесторам вряд ли удастся получить свои средства.

- Были ли в мире подобные прецеденты?

- Насколько мне известно, такие прецеденты были за пределами Центральной и Восточной Европы. Но хочу еще раз отметить, что если документация по секьюритизации составлена правильно, риск признания сделок недействительными ничтожно мал.

- Значит ли это, что если сделка действительна (true sale), то рисков вообще не существует?

- Если сделка соответствует критериям true sale, правильно структурирована и документирована, инвестор несет вполне приемлемые риски. В этом случае покупатель активов - эмитент облигаций - будет располагать постоянным источником денежных поступлений от актива для погашения обязательств по выпущенным облигациям.

- Это касается рисков по любым активам?

- В случае с межбанковскими платежами ("МТ - 100", "МТ - 200") ситуация несколько иная. Тут прохождение платежей зависит от финансового благополучия банка и продолжения его нормальной деятельности на протяжении всей реализации проекта секьюритизации. Если у такого банка, например, будет отозвана лицензия или он станет банкротом, сделка работать не будет. Поэтому на этапе подготовки документации по секьюритизации активов "МТ - 100" и "МТ - 200" украинскому банку придется предоставлять инвестору значительный объем информации о состоянии своих дел. Существуют определенные риски и при секьюритизации активов лизинговых компаний. Так, в случае признания лизинговой компании банкротом платежи по договорам лизинга могут быть заморожены (таким образом, прекратятся денежные поступления по активам, проданным эмитенту ценных бумаг). Чтобы тщательно изучить вероятность такого развития событий и отразить ее в проспекте эмиссии, лизинговой компании придется предоставить обширную информацию о собственной деятельности, финансовом состоянии и долгах перед третьими лицами.

Если банк будет находиться в процессе банкротства, инвесторам вряд ли удастся получить свои средства.

Стоимость секьюритизации

- Чьи услуги придется оплачивать для проведения секьюритизации?

- Основные получатели платежей от банка, который секьюритизирует соб - ственные активы, - это банк - организатор (лид - менеджер), члены синдиката андеррайтеров, поверенный, платежный агент, процессуальный агент, аудиторы, рейтинговые агентства и юридические консультанты банка - оригинатора и банка - организатора сделки.

Cекьюритизацию можно провести в том случае, если банк создал портфель качественных однородных активов на $150 млн.