По некоторым оперативным данным известно, что в компанию "А" направляется государственный исполнитель. Его задача - исполнить, возможно, не совсем законное, но вступившее в законную силу судебное решение в пользу компании "Б" о взыскании крупной суммы, превышающей стоимость компании "А". Корпоративная собственность уже месяца три как арестована, поэтому "слить" или передать ее в залог уже не получается. Казалось бы, все методики защиты активов исчерпаны. Ночью на конспиративной квартире собирается менеджмент, повестка дня - линия обороны предприятия. Внезапно находится решение, юристы предлагают перехватить инициативу в свои руки и объявить о банкротстве... Возможен ли хэппи - энд в этом корпоративном боевике для менеджмента компании "А"? Да, если придерживаться ряда юридических тонкостей.

Ход конем

Итак, если активы уже арестованы и вот - вот нагрянет госисполнитель для взыскания описанного имущества, остается только один вариант: поставить ему в колеса юридические палки. Зацепку находим в пунктах 4 и 8 ст. 34 Закона Украины "Об исполнительном производстве". Четвертый пункт требует от исполнителей приостановить исполнительные действия в случае оспаривания должником в судебном порядке исполнительного документа. Затягивание времени может быть выгодно для подготовки основной контратаки, но по существу ситуацию не изменит.

А вот пункт 8 закона позволяет приостановить исполнительное производство на неопределенный срок в случае возбуждения Хозяйственным судом дела о банкротстве. При этом претензии нападающего подпадут под действие так называемого моратория на удовлетворение требований кредитора. Это уже более действенная контратака может в правовом плане обезоружить противоположную сторону. Исполнительные действия в отношении имущества потенциального банкрота приостанавливаются, даже если его активы уже были изъяты госисполнителем и выставлены на конкурсную продажу. Мораторий не поможет только в случае, если активы уже проданы.

Правильно организовать искусственное банкротство не так просто. Закон Украины "О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом" (далее - Закон) позволяет инициировать сию процедуру как кредитору, так и самому должнику. Но в нашем случае инициатива должна принадлежать кредиторам, аффилированным с должником. Они подают заявление и ряд документов в хозяйственный суд по месту нахождения должника. Довольно оперативно - в течение всего пяти дней - судья выносит определение о возбуждении дела о банкротстве, одновременно с этим вступает в силу мораторий на удовлетворение требований кредиторов.

Основной критерий инициации процедуры - это наличие бесспорной задолженности на сумму не менее 300 минимальных заработных плат, которая при этом не была выплачена должником в течение трех месяцев с даты, установленной к погашению. В противном случае, судья откажет в открытии дела. И тут проблема не столько в сумме долга, сколько в сроке. Зачастую, создавая фиктивный долг, ждать просто нет времени. Лазейку находим в ст. 52 Закона, позволяющей инициировать банкротство в отношении так называемых "отсутствующих" должников в обход требований о размере долга и просрочки. Для этого к заявлению необходимо приложить доказательства того, что органы управления должника якобы отсутствуют по юридическому адресу. Затем через некоторое время должник объявляется, и дело вступает в обычную фазу.

Завести долги

Главная цель фиктивных банкротств - перехватить инициативу. Необходимо не просто заявить о своей несостоятельности и получить временную остановку взыскания, но также создать перед возбуждением банкротства искусственный долг перед аффилированными кредиторами. При дальнейшем распределении между кредиторами ликвидационной массы это позволит оставить реального кредитора практически ни с чем. Поэтому важно просчитать общую сумму требуемой задолженности. Она должна быть в определенной степени пропорциональной долгу перед реальным кредитором - основным захватчиком активов. В дальнейшем этот момент играет существенную роль при формировании совета и комитета кредиторов.

Но и быстро завести задолженность не так - то легко. Идея состоит в том, чтобы инсценировать реальность заключения договоров, создающих крупные долги перед аффилированными кредиторами. При этом нужно помнить, что реальный кредитор, будучи заинтересованной стороной, может оспорить действительность подобных сделок. Поэтому важно руководствоваться несколькими принципами. Во - первых, долг имеет смысл создавать лишь в счет якобы оказанных работ и услуг, которые тяжело "пощупать" (оказание подтверждается актом). Также можно воспользоваться продажей лицензии на материальный актив.

Второй важный принцип - аффилированность сторон должна быть трудно доказуемой. Это достигается за счет участия юридических лиц с номинальными владельцами (особенно с учредителями - офшорными компаниями) либо физическими лицами, не связанными родственными узами или должностным подчинением. Пример схемы: компания заключает договор (к примеру, о юридических услугах), создающий крупный долг перед физлицом - хорошим знакомым. Разумеется, сумма не оплачивается, что и становится основанием для инициации банкротства. Одновременно с хорошим знакомым учредитель компании заключает договор займа (уже от своего лица) с суммой, эквивалентной долгу, который будет взыскан через процедуру банкротства. Этот договор не афишируется, но представляет определенные гарантии возврата средств от знакомого.

И наконец, третий принцип - это минимизация риска оспорить долговой инструмент. Обычный контракт намного проще признать недействительным, чем долговые ценные бумаги. Поэтому имеет смысл, например, воспользоваться выдачей векселя (без даты оплаты) за якобы оказанные услуги. А затем при отказе в оплате векселя получить возможность инициировать банкротство. Учитывая правовую природу векселя, оспорить правомерность его выдачи практически нереально. И как показывает судебная практика, по векселю должник обязуется платить, даже если обстоятельства его выдачи сопровождали отсутствие фактически предоставленных услуг или подделка подписей. Кроме того, бесспорность долговых требований можно оформить судебным решением. Удобней сделать это судебным приказом, который можно получить за две недели. Кроме того, получить шикарный и неоспоримый долг можно через утвержденное судом мировое соглашение, по которому компания обязуется выплатить моральный ущерб в счет надуманной ситуации. Причем желательно постараться, чтобы компенсация выплачивалась якобы за вред, причиненный здоровью, поскольку такой род требований находится во второй очереди удовлетворения требований кредиторов по сравнению с четвертой "обычной" очередью.

Банкротные манипуляции

Соблюдая предложенные принципы создания долга, можно инициировать банкротство и быть уверенным в создании лояльных сборов кредиторов, которые примут бразды контроля над банкротными процедурами. Собрание кредиторов созывается после проведения предварительного заседания, на котором суд определяется с реестром требований кредиторов. При этом у собрания кредиторов нет требований к кворуму, а количество голосов у участников определяется пропорционально сумме требований кредиторов, кратное тысяче гривен. То есть чем больший долг получится сфальсифицировать, тем меньше контроля и компенсации получит реальный кредитор.

В период банкротства возможны и другие манипуляции. К примеру, во время действия моратория можно вывести часть активов под определенные статьи. Вся хитрость заключается в том, что согласно п. 6 ст. 12 Закона мораторий не распространяется на выплаты зарплаты, авторских вознаграждений, возмещение вреда жизни и здоровью человека. Таким образом, можно "взвинтить" до западных мерок зарплаты менеджменту (причем налоги и сборы с них не платятся ввиду моратория), а также слить часть активов в виде авторского вознаграждения за некое ноу - хау.

Можно манипулировать также с очередями удовлетворения требований кредиторов (ст. 32 Закона). Так, в первую очередь удовлетворяются требования, обеспеченные залогом, выплачиваются выходные пособия, компенсируются затраты, связанные с производством по делу о банкротстве и с ликвидацией. Во вторую - выплачиваются долги перед работниками, а также ущерб жизни и здоровью граждан. Третья очередь - налоги и сборы. А вот уже четвертая - требования обычных кредиторов, не обеспеченные залогом. Ну а те, кто никуда не попал, становятся в пятую очередь. Очередность удовлетворения соблюдается до тех пор, пока хватает денег, вырученных от продажи имущества должника. Когда деньги заканчиваются, требования, оставшиеся неудовлетворенными, считаются погашенными. Таким образом, создав искусственный долг по моральной компенсации за ущерб здоровью физлица (вторая очередь), можно полностью лишить надежды обычного кредитора 4 - й очереди получить хотя бы самую малость.

Остаться на свободе

Увлекшись играми с фиктивными банкротствами, не стоит забывать о наличии четырех составов преступления по этой тематике в Уголовном кодексе. В частности, это "Фиктивное банкротство" (ст.218 УК), "Доведение до банкротства" (ст.219 УК), "Сокрытие устойчивой финансовой несостоятельности" (ст.220 УК) и "Незаконные действия при банкротстве" (ст.221 УК). Впрочем, эти нормы УК хоть и призваны охладить пыл любителей скрываться от долгов, на самом деле трудно применимы. Привлечь к ответственности по ним крайне сложно, поскольку доказать преступный умысел представляется для правоохранителей мало реальным.

Кроме того, сложно доказать и объективную сторону преступления. К примеру, по ст. 218 УК о фиктивном банкротстве, обвинение должно доказать три обстоятельства объективной стороны: 1) факт предоставления кредиторам или государству заведомо неправдивой информации о финансовом состоянии дебитора; 2) последствия в виде крупного материального вреда бюджету или кредиторам (на момент окончания преступления совокупная сумма убытков кредиторов, в том числе задолженности в бюджет, должна превышать НМДГ в 500 и более раз); 3) причинно - следственную связь между деянием и причинением крупного материального вреда.

Поскольку доказать подобные факты сложно, ГНАУ даже приняла специальные Методические рекомендации относительно расследования преступлений связанных с банкротством.

По мнению ГНАУ, о фиктивности банкротства свидетельствуют прямые корпоративные или финансово - хозяйственные связи между кредиторами, которые банкротят предприятие, и покупателями его активов, а также санаторами. Хотя наиболее реальным доказательством могут стать свидетельские показания стукачей - сотрудников фиктивного банкрота или его контрагента.

Поэтому операции по защите активов через банкротство необходимо проводить в строгой секретности и без использования прямых аффилированных структур. К тому же более удачной линии обороны от внезапных посягательств на корпоративное имущество, чем банкротство, юриспруденция еще не придумала.

МНЕНИЕ.

СЕРГЕЙ ВЛАСЕНКО.

Cтарший партнер адвокатской конторы "Резников, Власенко и партнеры"

- Возбуждение дела о банкротстве позволяет прибегнуть к ряду манипуляций. Например, с очередями кредиторов, когда не всякий кредитор прочтет объявление о банкротстве. Манипулируя составом комитета кредиторов, должник может добиться списания большей части долга или рассчитаться по нему неликвидным имуществом. В плане санации, утверждаемом "дружественным" комитетом кредиторов, могут быть не учтены интересы фискальных органов. Непрозрачность процедуры оценки и реализации активов должника предоставляют возможность для вывода их в другую структуру, подконтрольную руководству должника. Например, цена ликвидного имущества должника может быть сильно занижена. Эти активы могут быть реализованы аффилированной структуре должника практически за бесценок. Уцененное ликвидное имущество также может быть обменено на требования кредиторов. В результате компания - должник быстрыми темпами превращается в пустышку, оставив только название и "пятикопеечный" счет в банке.

МНЕНИЕ.

ЮРИЙ ВИШНЕВЕЦКИЙ.

Адвокат юридической фирмы "Инюрполис"

- Для блокировки исполнительных действий можно использовать вполне легальные схемы. Например, принять решение о реорганизации должника, но не довести ее до конца. Долгие судебные баталии дадут некоторое время для "слива" активов. Но более популярно уклонение от уплаты долга через "вход" должника в процедуру банкротства. Для этой схемы используется "дружеский" кредитор, инициирующий возбуждение дела и введение моратория на удовлетворение требований кредиторов. Далее должник подает иски о признании недействительными сделок, по которым возник долг перед "дружеским" кредитором. В результате до решения вопроса по существу на неопределенное время приостанавливается основное дело о банкротстве.

ЭДУАРД ГОЛОДНИЦКИЙ, юрист