Налоговым Кодексом введен новый термин «бенефициарного владельца». В «Делойт» это считают одним из наиболее значимых нововведений. Партнер компании Андрей Серветник пояснил газете "ДЕЛО", что это означает для бизнеса на практике.

Появление концепции бенефициарного или фактического владельца доходов - одно из наиболее значимых изменений в отечественном законодательстве, привнесенных Налоговым Кодексом. Уже в ближайшее время многие украинские налогоплательщики, осуществляющие расчеты с нерезидентами, могут столкнуться с ним на практике.

Так, статья 103 Кодекса регулирует вопросы применения международных договоров Украины об устранении двойного налогообложения. Она и содержит пункт 103.3, согласно с которым право на применение сниженной международным договором ставки налога при выплате нерезиденту дивидендов, процентов, роялти, иного вознаграждения имеет «бенефициарный (фактический) получатель (владелец) дохода» - лицо, которое «имеет право на получение такого дохода».

При этом, согласно Кодексу, бенефициарным владельцем дохода не может быть лицо, являющееся агентом, номинальным получателем или посредником в отношении дохода.

Вышеуказанная норма может оказать огромное влияние как на заключение и исполнение новых внешнеэкономических договоров, так и на продолжение действия существующих долгосрочных обязательств, в первую очередь - кредитных и лицензионных договоров.

Ранее для того, чтобы не удерживать украинский налог на репатриацию доходов нерезидента (15%) на практике было достаточно предъявить сертификат резидентности получателя доходов. В таком случае плательщик, в зависимости от норм соответствующей Конвенции об устранении двойного налогообложения, мог или применить сниженную ставку налога (обычно 10% или 5%), или не платить налог вообще. В новых реалиях у налоговых органов Украины появляются законодательные основания для того, чтобы оспорить право нерезидента на подобные льготы.

Каким образом государство Украина будет выявлять факт наличия или отсутствия бенефициарного собственника? Для того, чтобы сделать какие-либо предположения на данную тему, необходимо вкратце рассмотреть историю данного вопроса в теории и практике международного налогообложения.

Понятие бенефициарного собственника изначально возникло в странах обычного или британского права, имея целью определить конечного получателя платежа. В законодательстве стран «гражданского права», к которым исторически относится и Украина, такой термин отсутствует.

В международной практике он появился в 1966 году, когда США заключили договор с Канадой и подписали протокол к договору 1945 года с Великобританией. Уже в 1974, а затем в 1977 году термин «бенефициарного владельца» появился в комментариях ОЭСР (Организации экономического сотрудничества и развития, англ. - Organization for Economic Co-operation and Development. - ДЕЛО).

В этих ранних комментариях содержались попытки толкования вышеуказанного термина исключительно с юридической точки зрения. Так, посредник не мог считаться фактическим владельцем дохода в случае, если он являлся агентом, номинальным владельцем с ограниченным объемом полномочий.

На практике подобные ограничения легко можно было обойти. Если возникала необходимость проведения выплат между компаниями-резидентами стран, не имеющих конвенции об устранении двойного налогообложения, в сделку включали формально независимого посредника - третье лицо. Такая компания располагалась в стране, позволяющей по возможности не уплачивать налоги при получении доходов от плательщика и их перечислении получателю.

Революционные изменения в данном вопросе произвели сначала отчет ОЭСР 1986 года, а затем нашумевшее дело Indofood. После этого налоговые органы разных стран взяли на вооружение так называемый «фактический» метод в противовес предыдущему - «юридическому». Его суть заключается в том, что даже если посредник и не являлся агентом, но фактически перечислял средства другому лицу, такое лицо и считалось фактическим получателем дохода.

Наконец, в 2003 году теория данного вопроса была проработана еще детальнее. В отчете ОЭСР было сказано, что термин «бенефициарного собственника» нельзя трактовать формально - при исследовании конкретного вопроса всегда следует принимать во внимание суть и цели соответствующих международных договоров. В частности, отмечалось, что фактическим владельцем дохода не может являться его формальный собственник, имеющий на практике крайне ограниченные полномочия в отношении дохода и действующий скорее как администратор или представитель в пользу других, заинтересованных лиц.